Ведущие судопроизводство органы и должностные лица не только воздействуют на ситуацию или поведение конкретных лиц, но и охраняют их права. Без правовой охраны ни одна законная деятельность невозможна или бессмысленна.

Неверно полагать, что защита обвиняемого - это исключительная задача только адвоката. Судьбой привлекаемого к ответственности за­нимаются органы дознания, следователь, прокурор и суд. Каждый из них не только должен заниматься своим делом, но и обеспечивать, охранять, защищать обвиняемого, его права, законные интересы.

Адвокат же должен хорошо знать, кто из этих работников, когда и как должен защищать обвиняемого. С тем, чтобы уголовный процесс по делу не стал произволом. Вместе с тем знание адвокатом правоза­щитных возможностей и обязанностей названных должностных лиц позволяет ему свободнее ориентироваться в судопроизводстве, верно строить свою позицию и воплощать ее в жизнь.

Человек, вовлеченный в сферу уголовного судопроизводства в ка­честве обвиняемого, должен выполнять конкретные обязанности. Вместе с тем закон наделяет его необходимыми правами, с помощью которых тот исполняет свой долг и отстаивает собственные интересы. Эти права личности в уголовном процессе соответствующим образом обеспечиваются.

Кроме того, государство требует, чтобы уголовно-процессуальные права человека уважались, охранялись, а в случае необходимости и защищались от посягательств и нарушений.

Необходимость обеспечения прав существует до тех пор, пока обви­няемый находится в сфере уголовного судопроизводства, выполняет возложенные на него обязанности и обладает конкретными правами. Поэтому о подлинном правосудии можно говорить лишь в том случае, если оно осуществляется без нарушения прав привлекаемых граждан. Охрана прав личности от различного рода стеснений и ограничений служит необходимым условием уголовного судопроизводства.

Нужно отметить, что защита прав и свобод личности представляет собой задачу, общую для всех видов и отраслей государственной дея­тельности. Органы власти законодательно закрепляют различные права и свободы граждан, организуют их обеспечение, проводят в жизнь è контролируют исполнение. На органах государственного уп­равления лежит обязанность выполнения задач по строительству жилищ, школ, больниц, детских учреждений, театров, библиотек, спор­тивно-массовых комплексов и иных объектов, необходимых для реали­зации гражданами их прав и свобод.

На органах власти и управления лежат также большие обязанности по организации охраны общеюридических прав граждан. Они создают необходимые материально-экономические условия для того, чтобы граждане могли беспрепятственно пользоваться своими правами в раз­личных сферах социальной жизни. С этой целью поддерживается не­обходимый общественный порядок, принимаются меры по обеспече­нию личной безопасности граждан, вскрываются и устраняются из жизни различного рода антиобщественные явления и противоправные проступки. Вся эта деятельность направлена на охрану прав граждан в их повседневной жизни.

На органах же уголовного судопроизводства лежат специфические задачи по охране прав обвиняемого одновременно с расследованием преступления или в ходе судебного разрешения уголовного дела. В охране прав обвиняемого органами уголовного судопроизводства про­является определенная политика государства.

При разрешении уголовных дел прокурорско-следственные работ­ники и судьи так или иначе определяют дальнейшую судьбу человека, независимо от того, какое бы тяжкое преступление тот ни совершил. На них лежит ответственность за законность принимаемых решений. Случаи нарушений закона подрывают авторитет правоохранительных органов. Уголовное судопроизводство несовместимо с нарушением за­конности. Никакие отступления от норм материального и процессуаль­ного права и упрощенчество при расследовании и рассмотрении дел недопустимы и не могут быть оправданы соображениями так называе­мой целесообразности.

Охрана прав обвиняемого органами уголовного судопроизводства осуществляется в ходе расследования и судебного рассмотрения уго­ловных дел, т.е. в процессе установления виновности, применения меры наказания, возмещения причиненного преступлением ущерба.

Органы уголовного судопроизводства должны рассматривать охра­ну прав обвиняемого как деятельность, органически присущую их функциям.

Постоянство этой работы не исключает различий в постановке кон­кретных задач, в путях, формах и средствах их разрешения конкретным правоохранительных органом на отдельных участках и этапах их дея­тельности. По мере развития общества роль охраны прав обвиняемых органами уголовного судопроизводства должна все более возрастать, а формы ее осуществления совершенствоваться.

Права обвиняемого охраняются с помощью уголовно-процессуальных норм. В них указаны конкретные средства и возможности, используя которые органы уголовного судопроизводства оберегают те или иные интересы этой личности от стеснений и ограни­чений. Уголовно-процессуальное законодательство представляет собой своеобразную систему правовых средств охраны свободы пове­дения личности.

Орган защиты, дознания, следователь, прокурор и суд призваны охранять различные свободы граждан и обеспечивать возможность их реализа­ции. В задачу охраны уголовно-процессуальных и иных прав обвиняе­мого входит также деятельность по предупреждению их нарушений со стороны иных участников процесса.

Без надежной охраны прав обвиняемого от каких бы то ни было нарушений нет и не может быть объективного уголовного судопрои­зводства и подлинного правосудия.

Специальное значение для охраны прав обвиняемого имеют госу­дарственные требования к применению норм уголовно-процессуально­го законодательства. Для органов предварительного расследования, прокуратуры и суда должное применение этого законодательства пред­ставляет основную форму их участия в общем деле охраны прав и свобод граждан. Те или другие нормы уголовно-процессуального зако­нодательства должны применяться полномочными на то правоохранительными органами, конкретными должностными лицами, в строгих пределах их компетенции, при точном соблюдении содержащихся в данной норме указаний, в соответствии с общими целями правосудия и с учетом конкретных особенностей данного уголовного дела.

Государство предъявляет высокие требования к органам уголовного судопроизводства, применяющим закон к конкретному случаю. Орга­ны следствия, прокуратуры и суды не могут отступать от требований закона или обосновывать то или иное процессуальное решение сообра­жениями социального, политического, нравственного характера и т.п.

Необходимое уголовно-процессуальное решение должно основы­ваться на фактических обстоятельствах дела. Если, например, следова­тель решает возбудить уголовное дело или привлечь кого-либо в каче­стве обвиняемого, но при этом не выявляет соответствующих оснований или поверхностно толкует требования закона - это грубое нару­шение законности вообще и прав конкретного человека в частности.

По вине следователя или суда беззащитными остаются права граж­дан в тех случаях, когда фактическое привлечение к уголовной ответ­ственности и назначение наказания происходит по не предусмотрен­ным законом основаниям. При этом не имеет особого значения мотив действий (бездействия) следователя, прокурора, суда: невниматель­ность в применении нормы закона, незнание его, безответственность в принятии решения, нерадивость при установлении истины, игнориро­вание законных интересов обвиняемого, необоснованно снисходитель­ное отношение суда к оговору «виновного» со стороны потерпевшего и пр.

Применение норм уголовно-процессуального закона тогда обеспе­чивает надежную охрану прав обвиняемого, когда оно выражается в точном соблюдении установленной законом процедуры уголовного процесса, ее этапов и отдельных действий. Понимание единообразного применения норм права всеми ставит перед органами уголовного судо­производства задачу охранять права обвиняемого таким образом, чтобы не было разночтений одной и той же нормы следователем и прокурором, органом дознания и судом. Права обвиняемого будут на­дежно защищены, если существует единая общая линия применения норм уголовного судопроизводства для следствия, суда и прокуратуры.

Единообразная направленность осуществления уголовного судо­производства исключает произвольный подход, субъективное усмотре­ние остальных должностных лиц, вкладывание в процессуальную норму неодинакового содержания различными людьми, осуществляю­щими расследование и разрешение дела.

Органы уголовного судопроизводства, обеспечивая и охраняя права обвиняемых, действуют инициативно. Отсутствие заявления обвиняе­мого о нарушении его законных интересов или стеснения прав не может служить препятствием к активному вмешательству этих органов в дело восстановления нарушенного закона, пресечения и предотвра­щения правоограничения его в будущем.

Обязанность органов уголовного судопроизводства проявлять ини­циативу и активность при охране прав обвиняемых сочетаются с ши­рокими полномочиями и фактическими возможностями самих этих граждан в отстаивании их собственных законных интересов.

В уголовном процессе необходимо надежно охранять от нарушений права и законные интересы любого обвиняемого, как признающего, так и отрицающего свою вину, потерпевшего, свидетеля и т.д. Но особое внимание, безусловно, сосредоточено на обеспечении прав обвиняемо­го адвокатом.

Уголовное судопроизводство - весьма сложная социальная дея­тельность. В ходе ее соприкасаются различные интересы, взаимодейст­вуют многие функции, противостоят друг другу юридически неодно­родные субъекты. Поэтому было бы неверно полагать, что такой слож­ный процесс всегда протекает идеально, при гармоничном сочетании интересов всех участников процесса и других лиц. Неверно, к примеру, думать, что органы предварительного расследования только тем и за­няты, что обеспечивают и охраняют права обвиняемого. А прокурор - постоянно заботится о создании необходимых условий для работы ад­воката в процессе или активно помогает ему. Каждый из участников процесса имеет свои (государственные, общественные или даже лич­ные) интересы в данном деле. И он стремится в меру сил и возможнос­тей отстаивать нужные ему позиции. Это осуществляется не всегда с полным учетом прав и интересов других лиц. Отсюда - возможны случаи игнорирования, стеснения, ограничения, нарушения и даже ли­шения кого-то принадлежащих ему прав.

Объем, характер и степень стеснения процессуальных прав зависят от многих факторов: от того, кто является обладателем этих прав, важ­ности для лица того или иного права, наличием или отсутствием про­цессуальных сторонников и противников, их активности в процессе и пр.

Система уголовно-процессуального законодательства такова, что она не только регламентирует процедуру расследования или разреше­ния дела. Она еще предусматривает действия, которые в соответству­ющих случаях применяются для охраны прав обвиняемого.

Некоторые процессуальные действия имеют универсальный харак­тер. Они могут совершаться любой личностью, будь то свидетель, об­виняемый или адвокат. Это - различного рода формы и способы обжа­лования процессуальных решений, заявление ходатайств, приобщение к делу доказательств (или заявление ходатайств об этом) и т.п. Другие действия правоохранительного характера могут совершаться только определенными участниками процесса (прокурором, адвокатом, обви­няемым и т.п.). Третий вид действий направлен на охрану одного, оп­ределенного права данного (и никакого другого) лица. Сюда можно отнести объяснения подозреваемого (ст. 76 УПК РСФСР), просьбу эксперта представить ему необходимые материалы (ст. 82 УПК), жало­бу обвиняемого на действия следователя и др.

Уголовно-процессуальные действия, по ха­рактеру обладающие правоохранительными свойствами, могут быть определенным образом систематизированы. В действующем законода­тельстве предусмотрены различные системы средств, способных слу­жить охране прав обвиняемого. Это: система адвокатских способов ох­раны и защиты прав обвиняемого, система прокурорского надзора, сис­тема процессуально-следственных мер защиты, судебная система. С известной долей условности можно говорить также и о различных сис­темах индивидуальной самозащиты прав обвиняемого.

В подавляющем большинстве случаев рассмотрение уголов­ного дела в суде было бы невозможно без производства предва­рительного расследования. Для того, чтобы рассмотреть и разре­шить в судебном заседании дело по существу, необходимо предварительно всеми установленными законом средствами со­брать доказательства, осуществить уголовное преследование в отношении лица, совершившего преступление, привлечь это лицо в качестве обвиняемого, принять меры, обеспечивающие его не­уклонение от следствия и суда и т. д. Все эти действия составля­ют содержание второй стадии уголовного процесса - предвари­тельного расследования, которая является обязательной в установленных законом случаях.

Предварительное расследование представляет собой дея­тельность органов дознания и следователя по собиранию, провер­ке и оценке доказательств, на основе которых устанавливаются имеющие значение для дела обстоятельства, в целях быстрого и полного раскрытия преступления, изобличения и привлечения в качестве обвиняемого лица, его совершившего, принятие мер по пресечению преступления, выявлению и устранению причин и условий, способствовавших его совершению, а также мер по обес­печению возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Гарантиями законности проведенного расследования слу­жит прокурорский надзор (ст. 25, гл. 18, 19 УПК) и судебный контроль за решениями, принимаемыми органами дознания и следователем в установленных законом случаях (ст. 22, 23, 25 Конституции РФ, ст. 220 УПК).

В соответствии со ст. 47 УПК защитник при производстве дознания допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совер­шении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения либо с момента объявления ему протокола задержания или поста­новления о применении этой меры пресечения. Если дело воз­буждено и производится дознание по делам несовершеннолетних, немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих фи­зических и психических недостатков не могут сами осуществлять право на защиту) а также лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, участие защитника обязательно с мо­мента задержания или избрания в качестве меры пресечения заключение под стражу.

Дознание должно быть закончено не позднее одного месяца со дня возбуждения уголовного дела, включая в этот срок состав­ление обвинительного заключения, либо постановления о пре­кращении или приостановлении дела (ст. 121 УПК). Указанный срок может быть продлен прокурором, непосредственно осу­ществляющим надзор за производством дознания, но не более чем на один месяц.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и ст. 47 УПК с момента объявления подозреваемому протокола задержания, но не позднее 24 часов с момента задержания, к участию в деле до­пускается защитник.

Если подозреваемый был задержан или ему было избрано в качестве меры пресечения заключение под стражу до предъяв­ления обвинения, с момента объявления протокола задержания или постановления об избрании меры пресечения к участию в деле также допускается защитник.

С момента допуска к делу защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, наедине иметь свидание с подозреваемым, участво­вать в первом допросе подозреваемого (ст. 51 УПК).

Время ознакомления обвиняемого и его защитника с мате­риалами уголовного дела при исчислении срока следствия не учитывается.

Осуществлять защиту на предварительном следствии имеют право адвокаты, представители профессиональных союзов и других общественных организаций по делам членов этих орга­низаций (ст. 47 УПК). К последним относятся представители лишь тех общественных организаций, которые являются таковы­ми в точном смысле этого понятия. Ни члены правовых коопера­тивов, юридических бюро и товариществ, ни лица, осуществляющие оказание юридической помощи по лицензиям, представителями указанных общественных организаций не являются и, следова­тельно, не могут участвовать в качестве защитников на предва­рительном следствии. В соответствии с ч. 5 ст. 47 УПК они могут быть допущены в качестве защитников не обвиняемого, а подсу­димого на правах «иных лиц» по определению суда или поста­новлению судьи».

Участие названных представителей в предварительном следствии - существенное нарушение права обвиняемого на защиту.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе при­сутствовать при преъявлении обвинения. Соответственно, следо­ватель обязан разъяснить обвиняемому его право избрать себе защитника, при необходимости с согласия обвиняемого довести это до сведения его родственников или близких лиц, которые могли бы выполнить вместо обвиняемого эту обязанность.

Защитник вправе участвовать в допросе обвиняемого и в иных следственных действиях, проводимых с его участием, а также знакомиться с протоколами следственных действий, произво­димых с участием обвиняемого или самого защитника, с документа­ми, которые предъявлялись либо должны были предъявляться обвиняемому. Он может задавать вопросы допрашиваемым ли­цам, делать письменные замечания по поводу неправильности или неполноты записей в протоколе следственных действий. В случае повторного проведения указанных действий следователь не вправе отстранить защитника от участия в них. Закон не предусматривает участие защитника лишь в тех следственных действиях, которые проводятся без участия обвиняемого.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе иметь с обвиняемым свидания наедине без ограничения их коли­чества и продолжительности.

В той мере, в какой участие защитника на стороне обви­няемого носит добровольный характер, замена защитника, при­глашенного обвиняемым или уполномоченным на то лицом, может быть произведена только с ведома и согласия обвиняемого. Обви­няемый вправе отказаться от защитника как до, так и после вступления его в дело, и эта просьба подлежит удовлетворению, если она носит добровольный характер и выражена в прямой и ясной форме.

Следует заметить, что число документов, с которыми за­щитник может знакомиться до окончания предварительного след­ствия, значительно ограничено. Подобное ограничение обусловле­но реальными условиями производства предварительного следствия, в частности требованиями ст. 139 УПК.

Закон предоставил право обвиняемому и его защитнику приносить жалобы в суд на решение об аресте или продлении срока содержания под стражей. Жалоба рассмат­ривается судьей, действующим по месту содержания под стра­жей обвиняемого, в закрытом заседании с участием прокурора, самого обвиняемого и его защитника. При принятии судьей ре­шения об освобождении обвиняемого из-под стражи должны при­ниматься во внимание обстоятельства, свидетельствующие о воз­можности уклонения обвиняемого от следствия и суда, оказания незаконного воздействия на потерпевшего и свидетелей, возмож­ности фальсификации доказательств и др. (ст. 220УПК).

При производстве следственных действий должны со­блюдаться права его участников и иных участвующих в рассле­довании лиц.

В тех случаях когда к участию в расследовании допущен защитник, он может участвовать в допросе подозреваемого, обви­няемого и в иных следственных действиях, производимых с их участием (ст. 51 УПК).

Привлечение в качестве обвиняемого служит юридиче­ским фактом, порождающим уголовно-процессуальные отношения между обвиняемым, следователем и прокурором. Обвиняемый ставится в известность о том, в чем его обвиняют, он становится активным участником процесса, реализующим предоставленное ему законом право на защиту. В свою очередь следователь и про­курор обязаны обеспечить обвиняемому возможность защищаться установленными законом способами, а также обеспечить охрану его личных и имущественных прав. Поскольку предварительное следствие не завершено, соби­рание и исследование доказательств продолжаются, показания обвиняемого еще не получены и не проверены, вывод следователя о совершении обвиняемым определенного преступления не яв­ляется окончательным. Отсюда не следует, что решение следова­теля о привлечении в качестве обвиняемого может базироваться на шатких, непроверенных доказательствах. Преждевременное решение этого вопроса таит опасность привлечь в качестве обви­няемого невиновного человека и причинить ему серьезный ущерб. Но и выполнение указанного действия в конце предварительного следствия грубо нарушает право обвиняемого на защиту. Лицо, в отношении которого собрано достаточно доказательств для его обвинения, в течение всего расследования лишается возможности пользоваться не только правами обвиняемого, но и помощью защитника.

Предъявив обвинение, следователь обязан немедленно до­просить обвиняемого (ст. 150 УПК). Допрос обвиняемого имеет важное значение для обеспечения всесторонности, полноты и объективности расследования. Посредством допроса следователь устанавливает отношение обвиняемого к предъявленному обвине­нию, проверяет правильность сделанных выводов в постановле­нии о привлечении в качестве обвиняемого, получает сведения об иных обстоятельствах, свидетельствующих о дополнительных фактах преступной деятельности обвиняемых или же лиц, не привлеченных к ответственности. Одновременно объяснения об­виняемого, отрицающего свою вину или указавшего на смяг­чающие его ответственность обстоятельства, дают возможность следователю тщательно проверить эти объяснения, в совокуп­ности с собранными по делу доказательствами дать им объек­тивную оценку. Это означает, что допрос обвиняемого также слу­жит одним из средств реализации им своего конституционного права на защиту.

Если с момента предъявления обвинения в деле участвует защитник, он вправе присутствовать при допросе и с разрешения следователя задавать обвиняемому вопросы. Следователь может отвести вопрос защитника, но при этом обязан занести отведен­ный вопрос в протокол (ст. 51 УПК).

С момента окончания следствия обвиняемый имеет право на ознакомление со всеми материалами дела как лично, так и с помощью защитника, а также право на заявление ходатайств о дополнении предварительного следствия (ст. 201 УПК).

Если обвиняемый не выразил желания иметь защитника в этот момент, он самостоятельно знакомится со всеми материала­ми дела. Отказ обвиняемого от помощи защитника, как уже гово­рилось, должен быть добровольным.

В случаях, (1) когда обвиняемый ходатайствует о вызове защитника, (2) если защитник уже участвует в деле или (3) когда такое участие является обязательным по закону материалы де­ла должны быть предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику. При этом защитник вправе иметь свидание с об­виняемым, знакомиться с материалами дела и выписывать из него необходимые сведения, представлять доказательства, заяв­лять ходатайства, отводы, приносить жалобы на действия следо­вателя, прокурора, представлять различного рода справки, ха­рактеристики и иные письменные документы. При дополнении следствия защитник имеет право присутствовать при произ­водстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и самим защитником (ст. 202 УПК).

Если обвиняемый просит в качестве защитника привлечь определенного адвоката, следователь обязан отложить выполне­ние этого действия до явки названного защитника. Однако от­срочка не должна превышать пяти дней (ст. 201 УПК). Если за­щитник, избранный обвиняемым, не может явиться в указанный срок, следователь принимает меры для вызова другого защитника.

Однако замена защитника на этом этапе расследования без согласования с обвиняемым влечет за собой существенное нару­шение его прав, что влияет на законность постановленного приго­вора по делу.

Все материалы дела предъявляются обвиняемому и его за­щитнику в подшитом и пронумерованном виде. Они могут знако­миться с делом вместе или раздельно. Если при производстве следствия применялась киносъемка или звукозапись, то она вос­производится.

При наличии в деле нескольких обвиняемых каждому из них предъявляются все материалы.

Обвиняемый и его защитник, знакомясь со всеми материа­лами дела, вправе выписывать из него любые сведения и в любом объеме (ст. 201 УПК). Защитник вправе при этом снимать копии с имеющихся в деле документов средствами и способами, не нару­шающими их сохранности.

Срок, в течение которого они вправе знакомиться с мате­риалами дела, законом не ограничен. Однако, если обвиняемый и его защитник явно затягивают ознакомление с материалами дела, следователь вправе установить определенный срок для такого ознакомления. По этому вопросу следователем составляется мо­тивированное постановление, которое должно быть утверждено прокурором (ч. 6 ст. 201 УПК).

Ознакомив обвиняемого и его защитника с материалами де­ла, следователь заносит в протокол их ходатайства о дополнении следствия. Письменные ходатайства обвиняемого или его защит­ника приобщаются к делу. По каждому ходатайству следователь принимает решение.

Признав, что ходатайство подлежит удовлетворению, сле­дователь производит все необходимые действия как по просьбе обвиняемого или защитника, так и по своей инициативе. Выпол­нив эти действия, следователь вновь предъявляет все дело для ознакомления обвиняемому и его защитнику. При наличии нескольких обвиняемых следователь делает это в отношении каждого из них.

Обвиняемый вправе отказаться от помощи защитника. Однако в опреде­ленных случаях такой отказ не обязателен для следователя. К ним относят­ся случаи, когда обвиняемый: не достиг совершеннолетия; ввиду физиче­ских или психических недостатков не может осуществлять свое право на защиту; не владеет языком, на котором ведется судопроизводство; совер­шил преступление, за которое в соответствии с санкцией уголовного закона возможно назначение смертной казни (ст. 50 УПК).

На практике бывает, что обвиняемый отказывается от участия защитни­ка, а затем в ходе ознакомления с делом приходит к выводу, что ему все же нужна помощь защитника. В связи с этим он заявляет соответствующее хо­датайство. Такое ходатайство следователь обязан удовлетворить - обес­печить участие защитника и предоставить ему возможность вместе с обви­няемым или отдельно знакомиться с материалами уголовного дела.

Приглашение адвоката для участия при производст­ве следственных действий ошибочно рассматривается некоторыми следователями как гарантия от возможных попыток опорочить полученные ими доказательства. Так, в материалах уголовного дела по обвинению В. и других ( Пермская область) под протоколом допроса обвиняемо­го, в котором изложены некоторые обстоятельства пре­ступной деятельности его и соучастников, имеется за­пись следователя, что обвиняемый от подписи отказал­ся. В дальнейшем В. заявил, что таких показаний не давал, при предъявлении обвинения ему не был представлен адвокат, а документ, находящийся в деле является фаль­сификацией.

По делу в качестве свидетеля допрашивалась 3., ра­нее работавшая следователем и проводившая следст­венные действия с участием обвиняемого В. Она показала, что перед допросом его в качестве подозреваемого В. был предоставлен адвокат, что подтверждается имеющимся в деле ордером юридической консультации. После прове­дения наедине с адвокатом беседы, подозреваемый за­явил, что будет давать показания без участия защитника. Однако затем отказался подписывать протокол допроса. Аналогичным образом он поступил и при предъявлении обвинения. Факт привлечения к участию в деле адвоката подтвержден и рядом других документов.

Проект нового УПК допускает ознакомление защитника с делом лишь по окончании расследования (ст. 38). С этим согласиться нельзя. Защитник, не знающий материалов дел, ведет защиту «вслепую». Он не знает, какие версии остались непроверенными, не может заявить обоснованные ходатайства и жало­бы.

Не следовало бы придавать значение доказательств материалам опера­тивно-розыскной деятельности, изобличающим обвиняемого (ст. 78). Такие материалы не могут быть надлежащим образом проверены в суде, поскольку в соответствии с законами об ОРД и ФСБ собирающие их агенты и осведо­мители засекречены. Обнаружение этих данных происходит за пределами процессуальной формы. Они могут быть использованы лишь для построения и негласной проверки следственных версий и для обнаружения доказа­тельств, имеющих процессуальное значение.

Нарушает права обвиняемого и других участников процесса преюдиция (ст. 83), требующая, чтобы приговор по одному уголовному делу был обяза­телен для органов расследования, прокурора и суда по другому уголовному делу. Этим парализуется защита и нарушается принцип оценки доказательств по внутреннему убеждению следователя, прокурора и судьи. Если обнаружи­вается противоречие между внутренним убеждением этих лиц и вступившим в законную силу приговором, то они должны принимать решение в соответ­ствии со своим убеждением и направлять дело в вышестоящий суд для реше­ния вопроса, какой из двух коллизионных актов является законным и обосно­ванным. Такая же процедура должна применяться для устранения противоре­чия между решением суда по гражданскому делу и вынесенным позже при­говором по уголовному делу.

Проект сохраняет норму, допускающую арест подозреваемого на срок 10 дней до предъявления обвинения (ст. 93). По сути речь идет о еще более продолжительном аресте, поскольку не принимаются во внимание те сутки, которыми начинается течение срока (ч. 1 ст. 137). Арестованный в течение этого времени не знает, в чем его обвиняют, и не может осуществлять защи­ту. В цивилизованных странах обвинение предъявляется не позже, чем через 2-4 дня после ареста (задержания).

Из ч. 2 ст. 176 следует, что обвиняемый и защитник под страхом уго­ловной ответственности должны хранить тайну следственных действий. В отношении обвиняемого такая мера просто неприемлема, а что касается за­щитника, то он не должен утаивать от своего подзащитного сведения, став­шие ему известными по делу.

Хотя права защитника по собиранию доказательств в проекте расшире­ны (опрашивать частных лиц, использовать частных детективов и ò.ï.), идея параллельного (альтернативного) адвокатского расследования отвергнута (ст. 80). Между тем эта идея плодотворна, если она будет реализована в над­лежащих процессуальных формах. Требование защитника о производстве то­го или иного следственного действия должно быть обязательно для следователя, защитник должен иметь право участвовать в проведении этого дейст­вия, получить из руки его протокол, который он может представить следст­вию и суду для доказывания обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность.

Следует определить, с какого момента защита считается принятой, по­сле чего запрещен отказ от защиты (ч. 6 ст. 41).

Авторы проекта не упомянули о том, что правом освобождения обви­няемого от оплаты труда адвоката пользуются и сами коллегии адвокатов. Указано, что расходы по оплате труда адвоката, назначенного следователем или судом, могут быть отнесены на счет государства (ч. 2 ст. 42). Вместо «могут» надо употребить слово «должны». При этом надо указать, что сумма выплат адвокатуре за осуществление защиты по назначению определяется государством не произвольно, а исходя из среднего гонорара, получаемого адвокатами данной коллегии при ведении защиты по соглашению. Требова­ния следователя и суда о выделении защитника в случаях обязательной защи­ты должны быть обязательны не только для профессиональной организации адвокатов (ч. 3 ст. 43), но и для всех адвокатов, не входящих в эту организа­цию.

Во всех случаях обязательного участия защитника (ст. 43 проекта) до­пускается так называемая принудительная защита (вопреки воле обвиняемо­го). Столь широкое применение принуждения не оправдано. Например, не следует отвергать право совершеннолетнего и дееспособного обвиняемого отказаться от защитника, если в деле участвует прокурор, или дело рассмат­ривает суд присяжных, или обвиняемому может быть назначено лишение свободы на срок свыше 10 лет.

Следует предоставить защитнику право не только «выписывать» (ч. 2 ст. 45) из дела необходимые сведения, но и изготовлять копии следственных материалов с применением современных технических средств.

Участие помощника адвоката (стажера) в уголовном деле не должно ограничиваться ознакомлением с материалами дела (ч. 4 ст. 45). Он мог бы также встречаться с обвиняемым наедине, участвовать в следственных дейст­виях, заявлять ходатайства, представлять доказательства и в установленных законом об адвокатуре случаях выступать в суде.

По делам о применении принудительных мер медицинского характера следовало бы допустить защитника не с момента установления факта психи­ческого заболевания или невменяемости (ст. 490), а со дня помещения лица на экспертизу в стационар психиатрического учреждения. Такая мера - раз­новидность лишения свободы, а каждый лишенный свободы должен иметь право пользоваться услугами защитника.